基本M公司對某醫(yī)院X射線正電子發(fā)射斷層掃描儀和配套設(shè)備項目采購活動質(zhì)疑答復(fù)不滿，提起投訴，認(rèn)為本項目以機電產(chǎn)品國際招標(biāo)方式開展采購活動，采購方式和采購程序錯誤。財政部門經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，案涉采購標(biāo)的X射線正電子發(fā)射斷層掃描儀（PET/CT）和配套設(shè)備屬于政府采購貨物中的進口機電產(chǎn)品。根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱87號令）第八十三條規(guī)定，政府采購貨物中的進口機電產(chǎn)品招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)特殊事宜，由財政部另行規(guī)定。但財政部對此尚無規(guī)定。而根據(jù)《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》第二條和第四條規(guī)定，機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)活動，適用該辦法，機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督和協(xié)調(diào)，由各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團、沿海開放城市及經(jīng)濟特區(qū)商務(wù)主管部門、國務(wù)院有關(guān)部門機電產(chǎn)品進出口管理機構(gòu)負(fù)責(zé)。
根據(jù)上述規(guī)定，財政部門對案涉項目招投標(biāo)活動是否具有監(jiān)督管理權(quán)限，存在法律上的爭議。鑒于此，受理上述案件的財政部門一方面與同級商務(wù)部門溝通協(xié)調(diào)，另一方面向上級財政部門書面請示，要求明確政府采購進口機電產(chǎn)品相關(guān)政策，對因此可能影響投訴期限延長的情況向投訴人M公司發(fā)送了書面《告知書》，并告知了預(yù)計所需時間。但預(yù)計時間屆滿后，上級財政部門未作出書面答復(fù)，M公司經(jīng)長時間等待，遲遲得不到財政部門的處理決定，遂向同級人民政府提起行政復(fù)議，要求復(fù)議機關(guān)責(zé)令財政部門履行法定職責(zé)，依法作出處理決定。鑒于一時難以取得上述問題的明確、合法依據(jù)，處理此案件的財政部門只能與M公司積極溝通，經(jīng)艱苦協(xié)調(diào)，最終本案以M公司撤回復(fù)議結(jié)案。
案例要旨
各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購進口機電產(chǎn)品，究竟應(yīng)當(dāng)按照政府采購法及相關(guān)規(guī)定執(zhí)行并由財政部門監(jiān)督管理，還是應(yīng)當(dāng)實行國際招標(biāo)，由商務(wù)部門監(jiān)督管理？當(dāng)前，相關(guān)規(guī)定存在一定沖突，急需相關(guān)部門協(xié)調(diào)一致并予以明確。
案例評析
本案反映的是政府采購進口機電產(chǎn)品的法律適用和監(jiān)管權(quán)歸屬問題。當(dāng)前存在規(guī)章規(guī)定“打架”的現(xiàn)象，給政府采購實務(wù)工作者帶來了較大的困擾。筆者通過調(diào)研梳理發(fā)現(xiàn)，圍繞上述問題大致有三種意見。
第一種意見：政府采購進口機電產(chǎn)品，采購方式和采購程序按照政府采購法及其相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，由財政部門監(jiān)督管理。相關(guān)法律和政策依據(jù)如下。
《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行的政府采購適用本法。本法所稱政府采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。該法第十三條規(guī)定，各級人民政府財政部門是負(fù)責(zé)政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責(zé)。各級人民政府其他有關(guān)部門依法履行與政府采購活動有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)。
87號令第八十三條規(guī)定，政府采購貨物服務(wù)電子招標(biāo)投標(biāo)、政府采購貨物中的進口機電產(chǎn)品招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)特殊事宜，由財政部另行規(guī)定。
在財政部政府采購指導(dǎo)性案例30號中，案例處理理由為：本項目是事業(yè)單位使用財政性資金向國內(nèi)代理商購買貨物，屬于政府采購項目。根據(jù)《政府采購法》第二條的規(guī)定，采購方式和采購程序均應(yīng)按照《政府采購法》及其相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。國內(nèi)供應(yīng)商、代理商、經(jīng)銷商能夠提供的進口機電產(chǎn)品，采購方式和采購程序應(yīng)當(dāng)按照政府采購法及其相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第二種意見：政府采購進口機電產(chǎn)品實行國際招標(biāo)，由商務(wù)部門監(jiān)督管理。相關(guān)法律和政策依據(jù)如下。
《關(guān)于國務(wù)院有關(guān)部門實施招標(biāo)投標(biāo)活動行政監(jiān)督的職責(zé)分工的意見》規(guī)定，進口機電設(shè)備采購項目的招投標(biāo)活動的監(jiān)督執(zhí)法，由外經(jīng)貿(mào)行政主管部門負(fù)責(zé)。
《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)活動，適用本辦法。本辦法所稱機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)活動，是指中華人民共和國境內(nèi)的招標(biāo)人根據(jù)采購機電產(chǎn)品的條件和要求，在全球范圍內(nèi)以招標(biāo)方式邀請潛在投標(biāo)人參加投標(biāo)，并按照規(guī)定程序從投標(biāo)人中確定中標(biāo)人的一種采購行為。該辦法第四條規(guī)定，商務(wù)部負(fù)責(zé)管理和協(xié)調(diào)全國機電產(chǎn)品的國際招標(biāo)投標(biāo)工作，制定相關(guān)規(guī)定；根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，負(fù)責(zé)調(diào)整、公布機電產(chǎn)品國際招標(biāo)范圍；負(fù)責(zé)監(jiān)督管理全國機電產(chǎn)品國際招標(biāo)代理機構(gòu)；負(fù)責(zé)利用國際組織和外國政府貸款、援助資金項目機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督；負(fù)責(zé)組建和管理機電產(chǎn)品國際招標(biāo)評標(biāo)專家?guī)?；?fù)責(zé)建設(shè)和管理機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)電子公共服務(wù)和行政監(jiān)督平臺。各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團、沿海開放城市及經(jīng)濟特區(qū)商務(wù)主管部門、國務(wù)院有關(guān)部門機電產(chǎn)品進出口管理機構(gòu)負(fù)責(zé)本地區(qū)、本部門的機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督和協(xié)調(diào)；負(fù)責(zé)本地區(qū)、本部門所屬招標(biāo)機構(gòu)的監(jiān)督和管理；負(fù)責(zé)本地區(qū)、本部門機電產(chǎn)品國際招標(biāo)評標(biāo)專家的日常管理。該辦法第六條還規(guī)定，通過招標(biāo)方式采購原產(chǎn)地為中國關(guān)境外的機電產(chǎn)品，政府采購項目中進行國際采購的機電產(chǎn)品必須進行國際招標(biāo)。
第三種意見：政府采購列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的進口機電產(chǎn)品，或者雖未列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》，但該進口機電產(chǎn)品無國內(nèi)供應(yīng)商、代理商、經(jīng)銷商或者國內(nèi)供應(yīng)商、代理商、經(jīng)銷商有效競爭不足的，應(yīng)實行國際招標(biāo)，由商務(wù)部門監(jiān)督管理；政府采購未列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的進口機電產(chǎn)品，能按照政府采購法及其相關(guān)規(guī)定完成有關(guān)采購程序的，由財政部門監(jiān)督管理。除前述法律和政策依據(jù)外，還有以下規(guī)定。
《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第十五條規(guī)定，國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門基于監(jiān)測進出口情況的需要，可以對部分自由進出口的貨物實行進出口自動許可并公布其目錄。實行自動許可的進出口貨物，收貨人、發(fā)貨人在辦理海關(guān)報關(guān)手續(xù)前提出自動許可申請的，國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門或者其委托的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以許可；未辦理自動許可手續(xù)的，海關(guān)不予放行。
《機電產(chǎn)品進口管理辦法》第十八條規(guī)定，進口實行自動進口許可的機電產(chǎn)品，進口單位應(yīng)當(dāng)在辦理海關(guān)報關(guān)手續(xù)前，向商務(wù)部或地方、部門機電辦申領(lǐng)《中華人民共和國自動進口許可證》，并持《中華人民共和國自動進口許可證》按海關(guān)規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)。進口屬于自動進口許可的舊機電產(chǎn)品，進口單位持自動進口許可證和其他必要材料按海關(guān)規(guī)定辦理通關(guān)手續(xù)。
《機電產(chǎn)品自動進口許可實施辦法》第四條規(guī)定，一般貿(mào)易（包括外商投資企業(yè)進口內(nèi)銷料件）、易貨貿(mào)易、租賃、援助與贈送、捐贈等方式進口，以及我國駐外機構(gòu)或者境外企業(yè)在境外購置需調(diào)回自用的屬于自動進口許可機電產(chǎn)品目錄的產(chǎn)品均需申請《中華人民共和國自動進口許可證》（以下簡稱《自動進口許可證》）。該辦法第五條規(guī)定，進口屬于自動進口許可的機電產(chǎn)品，進口單位在辦理海關(guān)手續(xù)前，應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部或其委托的機構(gòu)申請《自動進口許可證》。凡申請進口法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的機電產(chǎn)品，進口單位應(yīng)當(dāng)在簽訂合同之前進行招標(biāo)。該辦法第六條規(guī)定，進口采用國際招標(biāo)方式采購的機電產(chǎn)品，應(yīng)提供機電產(chǎn)品國際招標(biāo)中標(biāo)通知書。該辦法第八條規(guī)定，進口列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的產(chǎn)品，進口單位應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部或地方、部門機電辦申請辦理自動進口許可手續(xù)。
筆者建議，相關(guān)部門要盡快啟動溝通協(xié)調(diào)機制，可以按第三種意見思路暫時解決當(dāng)前問題。并且在財政部作出另行規(guī)定前，進口機電產(chǎn)品實行政府采購招標(biāo)投標(biāo)按照87號令的規(guī)定執(zhí)行。
采購單位進口列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的機電產(chǎn)品，根據(jù)上述法律和政策要求，須通過國際招標(biāo)方式采購，方能進關(guān)。
采購單位進口不列入《自動進口許可機電產(chǎn)品目錄》的機電產(chǎn)品，進關(guān)無需向海關(guān)提供《自動進口許可證》，故也無需提供“機電產(chǎn)品國際招標(biāo)中標(biāo)通知書”，可按政府采購法及其相關(guān)規(guī)定執(zhí)行采購程序。但是，因進口機電產(chǎn)品無國內(nèi)供應(yīng)商、代理商、經(jīng)銷商或者國內(nèi)供應(yīng)商、代理商、經(jīng)銷商有效競爭不足的，按照政府采購法及其相關(guān)規(guī)定無法完成相關(guān)采購程序的，應(yīng)實行國際招標(biāo)方式采購。
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